現金收購中如何鎖定業績承諾方(思考+案例分析)

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2014年10月24日,證監會釋出修訂後的《上市公司重大資產重組管理辦法》(下稱《重組辦法》)和《關於修改〈上市公司收購管理辦法〉的決定》(下稱《收購辦法》),從七大方面簡化審批、加強監管,更多發揮市場作用。其中,引起市場關注度較高的就是取消對不構成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產行為的審批。

取消現金收購的審批,可以減少企業在行政審批中的成本,此外,提升併購重組效率,但在另外一方面,也滋生了新的問題,例如,現金收購之後,往往出現交易對方“拿錢走人”的囧境,一旦交易對方拿錢走人,業績承諾也就隨之成為一紙空談。

伴隨著矛盾,市場上也進行了各式各樣的手段來限制現金收購後交易對方拿錢走人的問題,市場上案例主要分為幾類:

交易對方在獲取現金對價之後,在二級市場增持上市公司存量股票,然後進行鎖定,一方面可以鎖定原標的公司的交易對方(團隊),可以保證業績承諾實現的可能性,也可以在業績承諾實現不了時候,股份回購完成業績補償,另一方面也可以提振投資者資訊,提升股價,目前市場上按照此操作的主要有幾家:

1、立思辰收購叄陸零教育:分期付款+二級增持+鎖定

立思辰擬以自有資金3.44億元收購上海盛洛、上海新馬合計持有的叄陸零教育100%股權。上海盛洛、上海新馬在收到第一期股權轉讓價款後3個月內,將股權轉讓價款扣除相應的所得稅後餘額的60%用於購買立思辰股票,並承諾36個月內不得通過任何方式減持或委託第三方管理該等股票;在收到第二至四期股權轉讓價款後3個月內,將實際獲得的股權轉讓價款扣除相應的所得稅後餘額的50%用於購買立思辰股票,並承諾24個月內不得通過任何方式減持該等股票。

2、新洋豐現金收購江蘇綠港 51%股權:共管賬戶+二級增持+鎖定+工作年限限制

2016年7月17日,新洋豐擬以39,940.14萬元現金收購李文虎等31名自然人持有的江蘇綠港51%股權,新洋豐與交易對方確認,在協議簽訂5日內,支付10%,董事會董事會審議通過後60日內,向交易對方指定的並由新洋豐監管的賬戶

,支付股權轉讓款的70%,用於收到該筆款項後6個月內購買新洋豐股份,購買金額達到標的股權交易價款50%後的資金可以分別按比例轉出至交易對方各自然人賬戶;過戶後10個工作日,向各自然人支付剩餘20%。

李文虎等31名自然人全體承諾:將於收到第二筆股權轉讓款後6個月內,在合法合規的前提下,將於二級市場買新洋豐股票,累計購買金額需達到本次51%股權轉讓款的50%。

此外,李文虎確保江蘇綠港任職的董事、監事及高階管理人員保持穩定,李文虎承諾於新洋豐首次收購完成後持續在江蘇綠港工作8年,其中前5年需負責江蘇綠港的經營管理(除非新洋豐有別的考慮進行更換),後續 3 年可以由培養的管理層接替,也可以繼續行使經營管理職能。

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3、利亞德收購中天照明:定向認購實際控製人股份+實際控製人向上市公司無息貸款

利亞德擬以現金3.5億元收購晶禹商務、潤影商務合計持有的中天照明100%股權。

公司購買轉讓方持有的標的公司100%股權的同時,轉讓方將以其在本次收購中取得的交易總對價的70%(對應24,500萬元交易對價)全部用於購買公司控股股東實際控製人李軍持有的公司股份。同時,公司實際控製人李軍已於2016年6月29日出具《承諾函》,將其通過前述協議大宗交易向轉讓方出售公司股份後所得價款中不超過2.45億元扣除相關費用後向公司提供無息借款。

創新之處:定向購買,買完給上市公司貸款,算是一個對上市公司的一個保護!不是說實際控製人拿錢減持!

4、威創股份非公開超募資金收購紅纓教育:二級市場增持+鎖定

2015年2月,威創股份以部分超募資金2.3億元和自有資金2.9億元,合計5.2億元收購紅纓教育100%股權。

紅纓教育控股股東王紅兵承諾,在收到全額股權轉讓價款後六個月內,通過二級市場購買威創股份股票共計1200萬股

。為了保證業績的可實現性,王紅兵通過二級市場購買1200萬股股票完成後的36個月內分期解鎖。

後由於二級市場股價波動較大,為提高承諾事項的可實現性,經協商,王紅兵擬修改承諾事項,在2015年12月31日前,通過二級市場購買威創股份股票的總金額不少於1億元。

特殊之處:先承諾增持數量,後來由於二級市場價格波動較大,改為承諾增持金額!

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5、立思辰現金收購百年英才(北京)教育:二級增持+承諾+鎖定

2016年10月,立思辰現金收購百年英才(北京)教育。雙方約定交易對方將股權轉讓價款扣除相應的所得稅後的餘額的60%用於購買立思辰股票,並承諾36個月內不得通過任何方式減持或委託第三方管理該等股票。

6、三聯商社現金收購德景電子:共管賬戶+二級增持+鎖定+限制質押

2016年9月,在發行股份購買資產被否後,三聯商社通過支付現金的方式購買沙翔、於正剛、嘉興久祿鑫持有的德景電子100%股權。

股權支付上,上市公司採取較為靈活的方式,一部分直接支付給交易對方的個人賬戶,另外一部分(30,000萬元)支付至以交易對方名義開立的、上市公司和交易對方共同監管的銀行賬戶,並由第一期股權轉讓價款中的20,000萬元支付至共管賬戶後的18個月以內(以下簡稱“購入期”),交易對方應當將共管賬戶中的30,000萬元資金(包括第二期股權轉讓價款)全部用於在二級市場購入上市公司股票。

交易對方在二級市場購入的上市公司股票,在具有證券從業資格的會計師事

務所按照《購買資產協議》 的約定就交易對方在第一個承諾年度的利潤事項情況出具專項稽核意見前,不得質押給任何第三方。

此外,雙方還約定分期付款的第三筆款項,自交割日起36個月內,但最晚不遲於《購買資產協議》的約定的利潤承諾期限屆滿且交易對方的業績補償義務全部履行完畢後十個工作日,上市公司向交易對方支付人民幣30,000萬元。

特殊之處:三聯商社採取雙途徑限制交易對方,一方面,已經支付的現金,二級市場增持上市公司股票,並限制質押,另一方面,留一部分現金,在對方承諾期限屆滿後支付。

二、按照業績承諾實現情況分期付款

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按照業績承諾實現進度分期付款,較為常見,案例也較多,不再贅述,最近2年的例如:迪森股份現金收購成都世紀新能源有限公司51%股權;迦南科技收購溫州小蔣機械科技有限公司51%股權;長城影視收購東方龍輝等股權等等,他們整體上思路,就是不給全款,按照你實現情況支付剩餘股權轉讓款。

三、業績補償保證金條款

此外,還有一部分採取業績補償保證金條款,預留一部分錢,等業績承諾實現後再給你。

例如2016年,百利電氣支付現金方式向王龍寶、王麗英購買其合計持有的蘇州貫龍95%的股權。交易對方承諾2016年度、2017年度預測淨利潤數額分別不低於3,787.98萬元、4,596.21萬元。

百利電氣交割日起屆滿兩年,且受讓方聘請具有證券從業資質的審計機構對目標公司完成2017年度審計後10個工作日內,受讓方將所扣留風險保證金300 萬元及業績補償保證金2,000萬元按《股權轉讓合同》約定予以扣款後的餘額(如有)不計息給付轉讓方。

四、個人觀點

上述各種操作思路,在一定程度上都是對於現金收購中出現的交易對方拿錢走人的情況的一種對策,但各有利弊,業績補償保證金雖然扣留一部分錢作為保證,但相比其業績承諾金額,保證金遠遠不足;分期付款情形下,可以減緩上市公司的資金壓力,但一般上市公司首期付款佔比較大,後續付款比例較小,個人感覺其實效果不算很好;二級市場增持,是我個人認為目前較好的一種,可以提振股價,並且一定程度上的鎖定和保證,但是在巨大利益的誘惑下,往往各顯神通,你鎖定我的股票,可以呀,我去質押股票,一樣可以融到一大筆錢,雖然不能利益最大化,等業績承諾實現不了時,你去回購股票,發現股票早被質押融資掏空了,也有三聯商社去限制質押行為,但是一紙承諾是否真的可以限制,我們真的不能去肯定。

通過研究案例,發現一種操作思路相對可行,交易對方在獲取現金後,在二級市場增持,增持後承諾,並在中登公司辦理鎖定,為了限制第三方質押,可以由上市公司實際控製人以其個人信用為交易對方業績實現提供個人擔保,然後由交易對方將股票質押給實際控製人以此來提供“反擔保”。【但是在此過程中,質權能否設立,仍然值得思考】

參照ST宇順的案例,如下:為了保證業績補償的實施,*ST宇順前董事長魏連速還“勇敢站出來”為林萌“背書”。林萌同意將其持有的906.36萬股股份質押給公司實際控製人魏連速,同時由魏連速在被質押股票範圍內為林萌的業績補償義務和資產減值補償義務向公司承擔擔保責任。

長按以下二維碼識別:

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